Цифровые финансовые активы и другие цифровые права

Рецензент В. В. Пономарёв.

© Пепеляева Л. В., 2024

Информация, представленная в книге, не направлена на привлечение внимания к продуктам, услугам, товарам упоминаемых в примерах участников рынка цифровых прав и не является рекламой.

Информация в книге представлена по состоянию на 15 сентября 2024 года.

Введение

Регулирование цифровых прав в нашей стране началось в 2019 году с принятием изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации. Позднее были приняты два специальных закона, регулирующие цифровые права, а также большой массив изменений в налоговое, банковское законодательство, законодательство о рынке ценных бумаг, о противодействии коррупции и в других сферах.

Законодательство регулирует три вида цифровых прав, которые могут быть выпущены в информационных системах, созданных в соответствии с российским законодательством: цифровые финансовые активы, утилитарные цифровые права и так называемые гибридные цифровые права, которые включают оба вида.

В настоящее время наиболее активно развивается рынок цифровых финансовых активов.

Правовые и экономические вопросы новых цифровых финансовых инструментов, а также практика их выпуска приобретают особое значение в связи с принятием Федерального закона № 45-ФЗ от 11 марта 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», регулирующего использование цифровых прав в качестве встречного предоставления по внешнеторговым договорам, и Федерального закона № 221-ФЗ от 8 августа 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», регулирующего возможность допуска к обращению иностранных цифровых прав и введение института иностранного номинального держателя цифровых финансовых активов.

Глава 1. Цифровые права

Формирование цифровых прав в нашей стране началось с принятием Федерального закона от 18 марта 2019 года № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»[1] (далее – Закон 34-ФЗ), которым были внесены комплексные изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс).

Первая группа изменений: был введен новый объект гражданских прав – цифровые права – и закреплен ряд базовых положений, касающихся оборота цифровых прав. Вторая группа изменений: уточнены положения Гражданского кодекса о форме сделок, появилось понятие договора, заключенного при помощи электронных либо иных технических средств.

После внесения изменений в Гражданский кодекс были приняты два федеральных закона, регулирующие цифровые права. По стечению обстоятельств оба эти закона имеют одинаковый номер 259-ФЗ, правда, приняты они были с перерывом в один год.

Первый закон – Федеральный закон от 2 августа 2019 года № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[2] (далее – Закон о привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ), которым были урегулированы утилитарные цифровые права.

Второй закон – Федеральный закон от 31 июля 2020 года № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты»[3] (далее – Закон о ЦФА). Им были урегулированы цифровые финансовые активы, тот вид цифровых прав, который сейчас развивается наиболее активно.

Однако существует еще один вид цифровых прав, который практики называют гибридным цифровым правом. Этот вид цифрового права включает одновременно цифровые финансовые активы и другие цифровые права, и нормы, его регулирующие, содержатся в обоих упомянутых федеральных законах (подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Гибридные цифровые права»).

Рассмотрим ключевые изменения, внесенные в Гражданский кодекс.

Изменена статья 128 Гражданского кодекса «Объекты гражданских прав», в которую был включен новый объект гражданских прав – цифровые права.

Действующая редакция статьи 128 Гражданского кодекса:

«К объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, в том числе цифровые рубли, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага».

Цифровые права Гражданским кодексом отнесены к имущественным правам. В Гражданском кодексе также появилась новая статья 141.1 «Цифровые права». В ней дано такое определение этого нового инструмента:

«Цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу».

Рассмотрим основные признаки цифровых прав:

• обязательственные и иные права;

• названы цифровыми правами в законе;

• существуют в информационной системе, отвечающей установленным законом признакам;

• содержание и условия осуществления прав определяются правилами информационной системы;

• осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

Чтобы права были признаны цифровыми, они должны быть прямо поименованы в законе. В настоящее время, как уже было упомянуто, действуют два специальных федеральных закона, которыми урегулированы три вида цифровых прав. Таким образом, для того чтобы появились другие, новые виды цифровых прав, должны быть приняты новые законы или в действующих законах должно появиться регулирование нового цифрового права – его выпуска, учета, обращения, прекращения.

Федеральным законом № 221-ФЗ от 8 августа 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[4] (далее – Закон 221-ФЗ) были внесены изменения в Закон о ЦФА, которыми было введено новое понятие – иностранные цифровые права. Иностранные цифровые права при определенных условиях допускаются к обращению в Российской Федерации, при этом их выпуск, учет и обращение осуществляются в информационной системе, организованной не в соответствии с российским правом. Более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Использование цифровых прав во внешнеторговой деятельности».

Цифровые права существуют в информационной системе. Обращу внимание на то, что в Гражданском кодексе не указаны какие-либо дополнительные требования к информационной системе, кроме того, что эта система должна соответствовать установленным законом признакам. Уже в специальных федеральных законах появляется указание на признаки, которым должна соответствовать информационная система, в которой может существовать тот или иной вид цифрового права. Например, в статье 1 Закона о ЦФА дано определение цифровых финансовых активов и указано, что выпуск, учет и обращение этого вида цифровых прав возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы. То есть в законе определены специальные признаки информационной системы для цифровых финансовых активов. Более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Информационные системы», а пока только обращу внимание на то, что в настоящее время операторы для выпуска и обращения цифровых финансовых активов создают информационные системы на основе распределенного реестра (либо в том числе на основе распределенного реестра).

Содержание и условия осуществления цифровых прав определяются правилами информационной системы, которые принимаются оператором этой информационной системы и после этого согласовываются Банком России. Разумеется, в Законе о ЦФА сформулированы общие требования к содержанию правил (подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Правила операторов и включение операторов в реестр»). При этом оператор информационной системы имеет широкую возможность выбора тех или иных вариантов регулирования по большому кругу вопросов функционирования собственной информационной системы. В первую очередь это касается определения вида цифрового права, которое будет реализовываться в системе (в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов» проанализирован подход операторов информационных систем к принятию данного решения).

Положения правил по многим другим вопросам, как показал анализ, также отражают специфику видения конкретным оператором тех или иных вопросов (например, определение категорий пользователей, порядок регистрации в информационной системе, подготовка шаблонов смарт-контрактов и шаблонов решений о выпуске и др.).

Гражданский кодекс установил, что осуществление и распоряжение цифровыми правами возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу. Таким образом, законодатель определил, что реализация цифрового права осуществляется пользователем исключительно путем обращения к информационной системе через доступное устройство, исключая необходимость дополнительного взаимодействия с сотрудниками оператора этой информационной системы или с какими-либо третьими лицами.

Безусловно, это идеальная модель, и через какое-то время реализация цифровых прав будет идти только таким образом. Однако в настоящее время для осуществления многих действий в информационной системе необходима консультационная и иная поддержка сотрудников операторов, так как цифровые права – это новые финансовые инструменты, и пользователю требуется время для того, чтобы разобраться, как работает тот или иной функционал информационной системы. Со временем необходимость такой поддержки будет уменьшаться, и реализация цифровых прав будет осуществляться в рамках базовой модели без участия третьих лиц.

Глава 2. Общая характеристика цифровых финансовых активов

Виды цифровых финансовых активов

В части 2 статьи 1 Закона о ЦФА дано определение этого вида цифрового права:

«Цифровыми финансовыми активами признаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы».

Таким образом, цифровые финансовые активы могут быть четырех видов:

• денежное требование;

• возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам;

• право участия в капитале непубличного акционерного общества;

• право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

Пока рынок в основном идет по пути развития первого вида – цифровых финансовых активов, включающих денежные требования, но подготовку к выпуску других видов цифровых финансовых активов некоторые операторы информационных систем уже осуществляют.

Анализ видов цифровых активов, которые могут быть выпущены операторами информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов (далее – операторы информационных систем), представлен в таблице 1[5].

Ссылки на правила операторов информационных систем и правила операторов обмена приведены в конце книги.

Таблица 1

Виды цифровых активов, предусмотренные правилами операторов информационных систем[6]

Таким образом, анализ правил операторов информационных систем показывает следующее:

• все одиннадцать операторов информационных систем предусмотрели возможность выпуска цифровых финансовых активов (цифровых прав) на денежные требования;

• семь операторов информационных систем предоставляют возможность выпуска цифровых финансовых активов на денежные требования и гибридных цифровых прав (ПАО «Сбербанк», ООО «Атомайз», АО «Альфа-Банк», ООО «Лайтхаус», ПАО «СПБ Биржа», ООО «Токены», ООО «Блокчейн Хаб»);

• четыре оператора информационных систем предоставляют возможность выпуска только цифровых финансовых активов на денежные требования – ООО «Системы распределенного реестра», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК», НКО АО НРД, АО «ТБанк»;

• четыре оператора информационных систем устанавливают прямой запрет на выпуск определенных видов цифровых активов. При этом формулировка такого запрета правилами операторов определена по-разному. Если операторы информационных систем ООО «Системы распределенного реестра», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК» в правилах сформулировали запрет в виде общей формулы: «выпуск в информационной системе иных видов цифровых финансовых активов не допускается», то операторы информационной системы ООО «Лайтхаус» и ООО «Блокчейн Хаб» указали на конкретные виды цифровых финансовых активов, выпуск и учет которых в системе не осуществляется, – цифровые финансовые активы, включающие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

При этом использованы разные термины для определения цифровых финансовых активов на денежные требования. Четыре оператора используют термин «цифровые финансовые активы, удостоверяющие денежные требования» (операторы информационной системы ПАО «Сбербанк», ПАО «СПБ Биржа», НКО АО НРД, АО «ТБанк»). Термин «цифровые финансовые активы, включающие денежные требования» используют четыре оператора информационной системы: ООО «Лайтхаус», ООО «Системы распределенного реестра», ООО «Токены», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК». Термин «цифровые права, включающие денежные требования» используют два оператора информационной системы – ООО «Атомайз», АО «Альфа-Банк». Оператор информационной системы ООО «Блокчейн Хаб» использовал в правилах несколько иную формулировку – «Виды цифровых финансовых активов, Сделки с которыми могут совершаться через Оператора информационной системы: денежные требования; цифровые права, включающие одновременно денежные требования и утилитарные цифровые права»[7].

Также в правилах операторов информационной системы использованы несколько разные термины для определения гибридного цифрового права.

Как видим из таблицы 1, возможность выпуска цифровых финансовых активов в виде права участия в капитале непубличного акционерного общества правилами операторов информационных систем не предусмотрена, хотя достаточное регулирование этого вида цифрового права есть. Однако уже начинаются практические дискуссии по поводу особенностей выпуска такого вида цифрового права, и, видимо, возможность выпуска этого вида цифровых финансовых активов скоро появится. Подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Цифровые финансовые активы, удостоверяющие права участия в капитале акционерного общества».

Что касается таких видов цифровых финансовых активов, как возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам и право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, хотя соответствующая практика выпуска пока отсутствует, один из операторов информационной системы – ООО «Токены» – в третьей редакции правил своей информационной системы предусмотрел возможность выпуска цифровых финансовых активов, включающих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов.

Законодательное регулирование этих видов цифровых финансовых активов предусмотрено, и эти вопросы рассмотрены в главе «Цифровые финансовые активы, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, право требовать передачи таких бумаг».

Операторы обмена цифровых финансовых активов (далее – операторы обмена) в своих правилах определили виды цифровых активов, с которыми могут совершаться сделки (таблица 2)[8].

Таблица 2

Виды цифровых активов, предусмотренные правилами операторов обмена[9]

Обращаю внимание на то, что, в отличие от всех остальных участников рынка – операторов информационных систем и операторов обмена, ПАО «СПБ Биржа» в правилах оператора обмена закрепило возможность совершения сделок со всеми четырьмя видами цифровых финансовых активов: денежное требование; возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам; право участия в капитале непубличного акционерного общества; право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.

Глава 3. Информационные системы

Часть 2 статьи 1 Закона о ЦФА предусматривает, что цифровые финансовые активы выпускаются в информационной системе на основе распределенного реестра либо в иной информационной системе. В настоящее время все операторы информационных систем по выпуску цифровых финансовых активов создают информационные системы на основе распределенного реестра (либо информационные системы в том числе на основе распределенного реестра).

Вероятно, в дальнейшем могут быть созданы информационные системы, использующие другую технологию, и, так как технологическое развитие идет очень быстрыми темпами, использование общей формулировки про иные информационные системы позволит без внесения изменений в законодательство осуществлять соответствующую деятельность на основе новых технологий. При этом, разумеется, важно, чтобы созданные информационные системы соответствовали всем другим требованиям, предусмотренным Законом о ЦФА по отношению к информационным системам.

Информационные системы многих операторов являются интегрированными, являются частью информационного ландшафта общей системы оператора, и поэтому более широкое определение информационной системы, сформулированное в Законе о ЦФА, дает возможность корректно отразить существующее положение (таблица 3). Представляется интересным в данном аспекте определение информационной системы, закрепленное в правилах оператора информационной системы ПАО «Сбербанк» (см. таблицу 3).

Отмечу при этом, что в Гражданском кодексе при описании цифрового права применительно к информационной системе не содержится каких-либо дополнительных требований. В статье 141.1 Гражданского кодекса содержится только термин «информационная система», а уже в Законе о ЦФА предусмотрена соответствующая конкретизация.

Анализ правил операторов информационных систем показывает несколько различные подходы к определению термина «информационная система»:

• подавляющее большинство операторов в определении указали на функциональность системы – предназначение для выпуска, учета обращения и обмена (формулировки используются разные) цифровых финансовых активов или цифровых прав (также используются разные формулировки, но это зависит в первую очередь от определения вида прав, которые выпускаются в той или иной информационной системе, как было показано в таблице 1);

Таблица 3

Определение понятия «информационная система» в правилах операторов информационных систем[10]

• операторы информационной системы ООО «Атомайз» и АО «ТБанк» указали, что информационная система организована на основе распределенного реестра;

• шесть операторов (АО «Альфа-Банк», ООО «Системы распределенного реестра», ООО «Токены», АО АКБ «ЕВРОФИНАНС МОСНАРБАНК», ПАО «СПБ Биржа», НКО АО НРД) указали, что информационная система создана в том числе на основе распределенного реестра (в правилах использованы несколько отличающиеся формулировки: «с использованием распределенного реестра», «в том числе на основе распределенного реестра», «включая распределенный реестр»);

• оператор информационной системы ПАО «Сбербанк» указал на использование блокчейна в части отражения записей по сделкам с ЦФА, при этом сама информационная система представляет собой многокомпонентную автоматизированную систему, интегрированную в ИТ-ландшафт ПАО «Сбербанк»;

• операторы информационных систем ООО «Лайтхаус» и ООО «Блокчейн Хаб» не указали в определении информационной системы на то, что она создана на основе распределенного реестра, при этом в правилах в дальнейшем используется термин «распределенный реестр» (и также дается его определение в случае правил оператора ООО «Лайтхаус»).

Более подробно вопросы использования технологии распределенного реестра рассмотрены в главе «Распределенный реестр. Алгоритмы».

Определение понятия «информационная система» в правилах операторов обмена приведено в таблице 4.

В соответствии с частью 9 статьи 1 Закона о ЦФА понятия «информационная система» и «оператор информационной системы» используются в значениях, определенных Федеральным законом от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»[11] (далее – Закон об информации).

Посмотрим, как эти понятия определены в Законе об информации (статья 2):

• «информационная система – совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств»;

• «оператор информационной системы – гражданин или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по эксплуатации информационной системы, в том числе по обработке информации, содержащейся в ее базах данных».

Таблица 4

Определение понятия «информационная система» в правилах операторов обмена[12]

Приведенная норма об операторе информационной системы из Закона об информации будет применяться по отношению к оператору информационной системы по выпуску цифровых финансовых активов, но только с одним изъятием: оператором информационной системы по выпуску цифровых финансовых активов не может быть гражданин, а может быть только юридическое лицо (такое положение предусмотрено в части 1 статьи 5 Закона о ЦФА).

Вопросы, регулирующие деятельность оператора информационной системы по выпуску цифровых финансовых активов и оператора обмена цифровых финансовых активов, подробно рассмотрены в главе «Оператор информационной системы и оператор обмена».

В данной главе посмотрим только определения этих участников рынка цифровых прав, так как именно операторы создают специальные информационные системы, которые мы рассматриваем.

В статье 5 Закона о ЦФА определено:

«Оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, может быть включенное в реестр операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов (далее – реестр операторов информационных систем), юридическое лицо, личным законом которого является российское право (в том числе кредитная организация, лицо, имеющее право осуществлять депозитарную деятельность, лицо, имеющее право осуществлять деятельность организатора торговли)».

В статье 10 Закона о ЦФА дано определение оператора обмена:

«Оператором обмена цифровых финансовых активов могут быть кредитные организации, организаторы торговли, а также иные юридические лица, соответствующие требованиям настоящего Федерального закона и принимаемых в соответствии с ним нормативных актов Банка России, которые включены Банком России на основании их ходатайства в установленном им порядке в реестр операторов обмена цифровых финансовых активов».

Глава 4. Цифровые финансовые активы на денежные требования

В части 2 статьи 1 Закона о ЦФА, которая дает определение цифровых финансовых активов, указано: «Цифровыми финансовыми активами признаются цифровые права, включающие денежные требования…».

В правилах операторов информационных систем используются термины «цифровые финансовые активы, удостоверяющие денежные требования», «цифровые финансовые активы, включающие денежные требования» (подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов»).

Однако на практике часто этот вид цифровых прав называют цифровыми финансовыми активами на денежные требования, и именно такой термин будет в основном использоваться в книге.

Если говорить об экономической сути такого вида цифрового права, как цифровые финансовые активы на денежные требования, то их сущность близка к облигациям. И этот вид цифровых финансовых активов, и облигация являются инструментами привлечения заемного финансирования и удостоверяют право их владельца получить от лица, их выпустившего (эмитента), определенную сумму денежных средств – номинальную стоимость и дополнительный доход (конечно, в зависимости от конструкции финансового инструмента).

Почему в первую очередь начал развиваться именно этот вид цифровых финансовых активов? На рынке классических облигаций фактически было представлено в основном средне- и долгосрочное заимствование, при этом, как правило, на достаточно крупные суммы. Причины: сложность и длительность процедуры выпуска облигаций, необходимость определенных регистрационных действий (регистрация выпуска), строгие требования к эмитентам и ряд других. Альтернативным инструментом на рынке заимствования выступили цифровые финансовые активы на денежные требования.

В отличие от облигаций, цифровизация процесса сокращает количество процедур и число участников сделки, что снижает расходы для эмитента и в дальнейшем, по мере развития рынка предложения, дает возможность потенциальным инвесторам рассматривать широкий выбор вариантов инвестирования в цифровые финансовые активы в зависимости от различных предлагаемых эмитентами параметров.

Рассмотрим преимущества использования заимствований через цифровые финансовые активы на денежные требования перед классическими заимствованиями через выпуск облигаций:

• низкие операционные издержки;

• возможность гибкого конструирования сделки;

• прозрачность расчетов;

• возможность самостоятельно определять срок заимствования (указывая в решении о выпуске цифровых финансовых активов именно тот период, который нужен эмитенту).

Используя инструмент цифровых финансовых активов, можно получить в том числе и краткосрочное финансирование. Важно то, что именно сам эмитент цифровых финансовых активов на денежные требования определяет, на какой период времени он выпускает этот инструмент, когда именно, на какую именно сумму, какое вознаграждение (разницу между ценой погашения и ценой приобретения цифрового актива) он предлагает потенциальным инвесторам. Конечно, это вознаграждение должно быть близким к рыночной цене заимствований, так как если выпуск будет адресован неопределенному кругу инвесторов и будут предложены неинтересные (низкие) нерыночные условия, то такой актив потенциальных инвесторов не заинтересует.

Вместе с тем важной задачей операторов информационных систем видится создание условий (путем настройки систем) для недопущения выпуска на рынок мошеннических предложений (например, предложений с высоким нерыночным вознаграждением). Причем это общая совместная задача всех операторов информационных систем, так как появление даже единственного выпуска, который повлечет такого рода проблемы для инвесторов, может вызвать недоверие к новому финансовому инструменту в целом. Операторы понимают эту задачу и, будем надеяться, смогут настроить работу информационных систем таким образом, чтобы мошенники новым финансовым инструментом воспользоваться не смогли и были созданы условия для невозможности выпуска «финансовых пирамид».

Отмечу такое преимущество цифровых финансовых активов на денежные требования, как возможность выпуска их на удобный для лица, их выпускающего, период получения денежных средств.

На начальном этапе развития этого инструмента существенная часть выпусков была именно на краткосрочный период, но теперь уже стали появляться выпуски и на среднесрочный, и даже на долгосрочный периоды.

Рассмотрим первые пятнадцать погашенных выпусков цифровых финансовых активов на денежные требования в информационной системе оператора ПАО «Сбербанк» на предмет длительности выпусков (в таблице 5 указаны дата создания решения о выпуске, даты начала и окончания размещения в соответствии с решениями о выпуске, а также период предъявления к исполнению). Указанные решения можно посмотреть на платформе ПАО «Сбербанк» «Цифровые активы»[13] (далее – Платформа Сбера «Цифровые активы») в разделе «ЦФА» – подраздел «Список ЦФА», вкладка «Выпуск погашен» (более подробно вопросы функционала данной Платформы рассмотрены в главе «Выпуск цифровых финансовых активов» при описании жизненного цикла цифровых финансовых активов).

Таблица 5

Длительность выпусков цифровых финансовых активов

Среди преимуществ заимствований через цифровые финансовые активы указано такое преимущество, как низкие операционные издержки. Посмотрим размеры тарифов операторов информационной системы на примере «Тарифов за услуги оператора информационной системы Сбера, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов»[14] (далее – Тарифы Сбера):

1. Технические услуги, оказываемые Оператором Информационной системы Эмитенту. Оценка технической возможности допуска ЦФА к обращению в Информационной системе Оператора в соответствии с условиями Решения о выпуске ЦФА – 12 000 рублей.

2. Внесение и (или) изменение записей в Информационной системе Оператора о ЦФА при их выпуске Эмитентом в соответствии с условиями Решения о выпуске ЦФА, выпуск по которым состоялся в Информационной системе Оператора, и ЦФА по такому решению зачислены первому Обладателю:

2.1. Для Решений о выпуске ЦФА, удостоверяющих денежные требования с фиксированным объемом обязательств в валюте Российской Федерации:

• в сумме до 5 млн рублей (не включительно) – 2 % от суммы;

• в сумме от 5 млн (включительно) до 100 млн рублей (не включительно) – 1 % от суммы;

• в сумме от 100 млн (включительно) до 1 млрд рублей (не включительно) – 0,7 % от суммы;

• в сумме от 1 млрд рублей (включительно) – 0,5 % от суммы.

2.2. Для Решений о выпуске ЦФА, удостоверяющих денежные требования в размере объема обязательств, поставленных в зависимость от значения Индекса;

для Решений о выпуске цифрового права, удостоверяющего денежные требования с объемом обязательств в валюте Российской Федерации, включающие одновременно утилитарные цифровые права (УЦП) и ЦФА:

• в сумме до 5 млн рублей (не включительно) – 3 % от суммы;

• в сумме от 5 млн (включительно) до 100 млн рублей (не включительно) – 1,5 % от суммы;

• в сумме от 100 млн (включительно) до 1 млрд рублей (не включительно) – 1 % от суммы;

• в сумме от 1 млрд рублей (включительно) – 0,7 % от суммы.

Взимание вознаграждения, указанного в пункте 2 перечня Тарифов Сбера, осуществляется в дату выпуска цифровых финансовых активов в разрезе каждого размещенного (опубликованного) решения о выпуске на сайте каждый раз, когда выпуск цифровых финансовых активов признан состоявшимся (завершенным) в соответствии с условиями такого решения, а сумма вознаграждения рассчитывается в разрезе каждой исполненной заявки на приобретение цифровых финансовых активов с применением величины тарифа, исходя из общей суммы инвестирования в данный выпуск.

Что касается такого преимущества цифровых финансовых активов, как прозрачность расчетов, то сделки по выпуску цифровых финансовых активов обеспечиваются смарт-контрактами, которые путем применения информационных технологий без дополнительных действий сторон реализуют предусмотренные сделкой обязательства (более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Смарт-контракт»). Отмечу, что работа над разработкой смарт-контрактов в разных информационных системах осуществляется по-разному.

На первоначальном этапе смарт-контракты обеспечивали в некоторых системах только процесс выпуска цифровых финансовых активов (т. е. внесение записи о зачислении цифровых финансовых активов их первому обладателю). В настоящее время уже созданы и продолжают создаваться смарт-контракты, которые решают большее количество задач, при этом уже в ближайшей перспективе может быть создана большая библиотека смарт-контрактов, которая будет предоставлять пользователям информационной системы широкий выбор как для создания предложения (для эмитентов), так и возможность выбора разных инструментов для инвесторов.

Посмотрим на примере первых трех выпусков цифровых финансовых активов в информационной системе оператора ПАО «Сбербанк» основные условия этих выпусков (таблица 6).

Таблица 6

Информация о выпусках цифровых финансовых активов

Рынок цифровых финансовых активов на денежные требования активно развивается, и операторы предлагают разные виды этого финансового инструмента:

• для определенного и неопределенного круга лиц;

• для квалифицированных и неквалифицированных инвесторов;

• с выплатой дохода при погашении или периодической выплатой (ежеквартальный купон, ежемесячный купон или иная периодичность);

• с доходностью фиксированной или в зависимости от значения показателя базисного актива.

Более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Развитие рынка цифровых прав».

Глава 5. Выпуск цифровых финансовых активов

В соответствии с частью 3 статьи 2 Закона о ЦФА выпуск цифровых финансовых активов – это действия по внесению в информационную систему, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов их первому обладателю.

Выпуск цифровых финансовых активов вправе осуществлять:

• физические лица, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»[15] в качестве индивидуальных предпринимателей;

• юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации).

Посмотрим жизненный цикл цифровых финансовых активов на денежные требования на Платформе Сбера «Цифровые активы».

На рисунке 1 представлен скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы» с информацией по выпускам по состоянию на 15 сентября 2024 года[16].

На Платформе предлагаются два вида продуктов – ЦФА и NFT; для целей нашего анализа выбираем ЦФА, переходя в данный раздел Платформы.

В данном разделе есть два подраздела. Первый – подраздел «Подробнее про ЦФА», в котором представлена справочная информация по видам смарт-контрактов на выпуск ЦФА:

• ЦФА индексный – ЦФА на денежное требование с зависимостью от изменения индекса (с шаблоном смарт-контракта «Index Trade»);

• ЦФА фиксированный – ЦФА на денежное требование с фиксированными стоимостью и объемом прав (с шаблоном смарт-контракта «ICO»);

• ЦФА с купоном – ЦФА на денежное требование с выплатой купонного дохода.

Второй – подраздел «Список ЦФА», который и представлен на рисунке 1. В нем содержится вся информация о выпусках цифровых финансовых активов на платформе.

Скриншот экрана показывает четыре вкладки в зависимости от этапа выпусков цифровых финансовых активов.

Рис. 1. Скриншот Платформы ПАО «Сбербанк» «Цифровые активы»

Размещение – этап жизненного цикла цифровых финансовых активов, который означает, что эмитентом на сайте оператора информационной системы размещено решение о выпуске и активы предлагаются к приобретению инвесторам (одновременно эмитент обязан разместить решение о выпуске и на своем сайте). При этом обращу внимание, что при определенных условиях решение о выпуске может и не размещаться в сети Интернет на сайтах оператора информационной системы и лица, выпускающего цифровые финансовые активы (более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Решение о выпуске»). В момент, изображенный на рисунке 1, размещены только 2 решения о выпуске цифровых финансовых активов, которые доступны инвесторам для приобретения.

Вторая вкладка «Выпуск состоялся» показывает следующий этап жизненного цикла цифровых финансовых активов. На рисунке 1 показана информация о 39 выпусках, находящихся на этапе, когда выпуск состоялся. Что означает данный этап? В решении о выпуске эмитент указывает минимальное количество цифровых финансовых активов, при приобретении которого выпуск считается состоявшимся, и максимальное количество, которое возможно к приобретению в рамках этого выпуска цифровых финансовых активов. Данный этап означает, что инвесторами были приобретены цифровые финансовые активы в минимальном указанном в решении количестве или больше, чем указано как минимум, но, разумеется, в пределах максимального количества, указанного в решении о выпуске.

Третья вкладка «Выпуск не состоялся» показывает, что не состоялись 47 выпусков цифровых финансовых активов. Причиной несостоявшегося выпуска может быть то, что инвесторы не заинтересовались предлагаемыми условиями выпуска и минимальное количество цифровых финансовых активов, указанное в решении, приобретено не было; но могут быть и другие различные причины организационного характера.

Самая многочисленная группа – вкладка «Выпуск погашен», и таких выпусков – 50 (см. рисунок 1). Этот этап означает, что в тот момент, когда наступил указанный эмитентами срок для погашения, инвесторы предъявили цифровые финансовые активы и получили предусмотренные решениями денежные средства в полном объеме.

Термин «эмитент» активно используется операторами информационных систем, это термин законодательства о рынке ценных бумаг, но в Законе о ЦФА такого понятия нет, и в нем используется иной термин: «лицо, выпускающее цифровые финансовые активы». Анализ правил операторов информационных систем показывает несколько различные подходы к определению термина «эмитент» (таблица 7).

Используются четыре основных варианта:

• лицо, выпускающее цифровые финансовые активы, – указание на процесс;

• лицо, осуществляющее или уже осуществившее выпуск цифровых финансовых активов, – указание на процесс или на завершение выпуска;

• лицо с момента выпуска до момента погашения последнего цифрового финансового актива;

• лицо, имеющее право на осуществление выпуска цифровых прав в информационной системе.

Таблица 7

Определение понятия «эмитент» в правилах операторов информационных систем[17]

Таблица 8

Определение понятия «эмитент» в правилах операторов обмена[18]

Статья 2 Закона о ЦФА предусматривает, что права, удостоверенные цифровыми финансовыми активами, возникают у их первого обладателя с момента внесения в информационную систему, в которой осуществляются выпуск цифровых финансовых активов, записи о зачислении цифровых финансовых активов указанному лицу. Вид и объем прав, которые удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, предусматриваются решением о выпуске цифровых финансовых активов в соответствии с требованиями статьи 3 Закона о ЦФА.

Части 4 и 5 статьи 2 Закона о ЦФА предусматривают:

«4. В случаях и порядке, предусмотренных нормативным актом Банка России, цифровые финансовые активы могут быть зачислены номинальному держателю цифровых финансовых активов, который учитывает права на цифровые финансовые активы, принадлежащие иным лицам. В качестве номинального держателя цифровых финансовых активов может выступать только лицо, имеющее лицензию на осуществление депозитарной деятельности. В качестве номинального держателя цифровых финансовых активов не может выступать оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск указанных цифровых финансовых активов.

5. Сделки, связанные с приобретением цифровых финансовых активов при их выпуске, а также с прекращением обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, могут осуществляться в информационной системе, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, без привлечения оператора обмена цифровых финансовых активов».

В соответствии с частью 4 статьи 2 Закона о ЦФА Банком России принято Указание от 3 декабря 2020 года № 5646-У «О случаях и порядке зачисления ЦФА номинальному держателю ЦФА, который учитывает права на ЦФА, принадлежащие иным лицам»[19] (ссылка на акты Банка России указана в основном через правовую систему «Гарант»).

Закон 221-ФЗ дополнил Закон о ЦФА новой категорией пользователя информационной системы – иностранный номинальный держатель цифровых финансовых активов. Более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Использование цифровых прав во внешнеторговой деятельности».

Глава 6. Решение о выпуске

Решение о выпуске – главный документ, который предусматривает все положения, касающиеся каждого выпуска цифровых финансовых активов.

Требования к решению определены частью 1 статьи 3 Закона о ЦФА. Эти требования содержат указание на двенадцать обязательных положений, которые должны содержаться в решении о выпуске, при этом предусмотрено, что если Закон о ЦФА содержит иные положения, требующие включения в решение о выпуске, то и такие положения также должны быть включены в соответствующее решение.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно содержать:

1. Сведения о лице, выпускающем цифровые финансовые активы, в том числе для физического лица: фамилию, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), место жительства, сведения о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, для юридического лица – полное наименование, адрес, сведения о государственной регистрации, а также сведения о сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

В соответствии с частью 19 статьи 5 Закона о ЦФА Банк России вправе запросить у лица, выпустившего цифровые финансовые активы, или у оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, сведения о бенефициарном владельце лица, выпустившего цифровые финансовые активы. Лицо, выпустившее цифровые финансовые активы, и оператор информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, обязаны по запросу Банка России предоставлять сведения о бенефициарном владельце лица, выпустившего цифровые финансовые активы. В соответствии с частью 10 статьи 1 Закона о ЦФА понятие «бенефициарный владелец» используется в значении, определенном абзацем 13 части 1 статьи 3 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»[20] (далее – Закон о противодействии легализации доходов).

Как уже было рассмотрено в главе «Выпуск цифровых финансовых активов», операторы информационных систем и операторы обмена в своих правилах используют термин «эмитент» по отношению к лицу, выпускающему цифровые финансовые активы, и именно этот термин широко используется в практике; при этом в Законе о ЦФА, в том числе и в приведенном случае, используется понятие «лицо, выпускающее цифровые финансовые активы».

2. Сведения об операторе информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов.

3. Вид и объем прав, предусмотренных частью 2 статьи 1 Закона о ЦФА и удостоверяемых выпускаемыми цифровыми финансовыми активами, либо указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют несколько видов прав и обладатель выпускаемых цифровых финансовых активов вправе при наступлении предусмотренных решением о выпуске цифровых финансовых активов условий по своему выбору определить одно из нескольких прав, которое будет им реализовано.

Анализ видов цифровых финансовых активов, которые могут быть выпущены операторами информационных систем, рассмотрен в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов».

4. Количество выпускаемых цифровых финансовых активов и (или) указание предельной суммы денежных средств, которые необходимо передать в оплату выпускаемых цифровых финансовых активов, и (или) предельного количества вещей или предельной стоимости (предельного количества) имущественных прав, в том числе цифровых прав, либо иных прав, имеющих денежную оценку, которые необходимо передать в качестве встречного предоставления за выпускаемые цифровые финансовые активы, по достижении которых выпуск цифровых финансовых активов прекращается.

5. Условия, при наступлении которых выпуск цифровых финансовых активов признается состоявшимся (завершенным).

На рисунке 2 представлен скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы», на котором отображена информация о части выпусков цифровых финансовых активов, которые были погашены[21].

Посмотрим на примере двух выпусков цифровых финансовых активов ООО «ЯРПЕСОК-ЦЕНТР», какие возможности выпуска в части минимального и максимального количества цифровых финансовых активов можно предусмотреть в решении. Один из выпусков ООО «ЯРПЕСОК-ЦЕНТР» предусматривал указание на минимальное количество цифровых финансовых активов в количестве 5000 цифровых финансовых активов, при приобретении которых выпуск считался состоявшимся (эти данные видно из карточки выпуска, указано «не менее»). При этом приобретено было 10 000 цифровых финансовых активов, т. е. доступных к приобретению было больше, чем указанное минимальное количество (в карточке выпуска указано «собрано»).

Рис. 2. Скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы»

Второй выпуск этой же компании предполагал одинаковое количество цифровых финансовых активов (минимальное и доступное к приобретению), при которых выпуск считался состоявшимся, – 10 000 цифровых финансовых активов (данные также отражены в карточке выпуска).

6. Цену приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске или порядок ее определения (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов денежными средствами) и (или) количество вещей или стоимость (количество) имущественных прав, в том числе цифровых прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, которые необходимо передать для приобретения цифровых финансовых активов при их выпуске, или порядок определения такого количества вещей или стоимости (количества) имущественных прав (при оплате выпускаемых цифровых финансовых активов путем передачи в качестве встречного предоставления вещей или имущественных прав, в том числе цифровых прав либо иных прав, имеющих денежную оценку).

На рисунке 3 представлен скриншот карточки выпуска цифровых финансовых активов, эмитентом которого является ПАО «Сбербанк»[22].

В карточке выпуска цифровых финансовых активов представлена вся информация о выпуске: количество выпущенных цифровых финансовых активов, текущая цена (так как выпуск цифровых финансовых активов – с базисным активом золото), смарт-контракт, решение о выпуске, котировки, информация о периоде размещения.

7. Дату начала размещения выпускаемых цифровых финансовых активов путем заключения договоров об их приобретении.

8. Способ оплаты выпускаемых цифровых финансовых активов (оплата денежными средствами и (или) передача иных вещей или имущественных прав, в том числе цифровых прав, либо иных прав, имеющих денежную оценку, в качестве встречного предоставления).

9. Указание на использование для выпуска цифровых финансовых активов сделок, предусматривающих исполнение сторонами возникающих из них обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий (в случае использования таких сделок).

10. При обеспечении исполнения обязательств, удостоверенных цифровыми финансовыми активами, указание на то, что такие обязательства обеспечиваются имуществом лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или третьих лиц (если применимо), описание предмета обеспечения, позволяющего его идентифицировать (если применимо), условия обеспечения, указание на способ обеспечения.

Рис. 3. Скриншот карточки выпуска цифровых финансовых активов (эмитент – ПАО «Сбербанк»)

На рисунке 4 представлен скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы», который показывает выпуск цифровых финансовых активов, эмитентом по которому является ТД «Грасс»[23].

Рис. 4. Скриншот Платформы Сбера «Цифровые активы» (эмитент – ТД «Грасс»)

Данный выпуск цифровых финансовых активов – это первая в нашей стране выдача кредита через цифровые финансовые активы под реальный имущественный залог.

Инвестором по данному выпуску выступило ПАО «Сбербанк». Сделка является аналогом кредита, в котором цифровые финансовые активы выступают долговым обязательством, обеспеченным залогом в виде движимого имущества компании и товаров в обороте.

Информация о предмете залога содержится в решении о выпуске и приложении к нему.

В карточке выпуска указана информация «Выпуск ЦФА, обеспеченных залогом, в целях привлечения инвестиций».

11. При выпуске цифровых финансовых активов, удостоверяющих возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам или право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, – указание вида, категории (типа) эмиссионной ценной бумаги, возможность осуществления прав по которой (право требовать передачи которой) удостоверяют выпускаемые цифровые финансовые активы, а в случае, если выпускаемые цифровые финансовые активы удостоверяют право на передачу эмиссионной ценной бумаги, – срок, в течение которого может быть реализовано право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги, или указание на событие, которое порождает право требовать передачи эмиссионной ценной бумаги.

Как уже ранее упоминалось в главе «Общая характеристика цифровых финансовых активов», пока эти виды цифровых активов не выпускает ни один оператор по выпуску цифровых финансовых активов, но дискуссии по организационным моментам потенциальных выпусков уже ведутся, и, конечно, развитие рынка приведет в скором времени к появлению и таких видов цифровых финансовых активов. При этом оператор обмена ПАО «СПБ Биржа» включил в свои правила возможность совершения сделок с этими двумя видами цифровых финансовых активов, а оператор информационной системы ООО «Токены» предусмотрел возможность выпуска цифровых финансовых активов, включающих право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов.

12. Указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии такого ограничения). При этом частью 4 статьи 3 Закона о ЦФА предусмотрено, что в случае, если решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на ограничение оснований и (или) размера ответственности лица, выпускающего цифровые финансовые активы, такое указание должно быть явным и недвусмысленным.

Кроме того, в решении о выпуске указываются иные положения, включение которых в решение о выпуске цифровых финансовых активов предусмотрено Законом о ЦФА. Например, решение о выпуске акций непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов должно содержать информацию о рисках, связанных с приобретением таких акций (такое положение предусмотрено пунктом 2 части 3 статьи 13 Закона о ЦФА).

При этом операторы информационных систем предупреждают своих пользователей о рисках, возникающих при совершении сделок с цифровыми финансовыми активами.

Банк России вправе установить дополнительные требования к содержанию решения о выпуске цифровых финансовых активов.

В решении о выпуске цифровых финансовых активов могут содержаться иные сведения, определенные лицом, выпускающим цифровые финансовые активы. Например, некоторые операторы информационных систем предоставляют техническую возможность указывать в решении о выпуске информацию о целевом характере размещения цифровых финансовых активов. Оператор информационной системы ПАО «Сбербанк» предусмотрел возможность для размещения информации о целевом характере выпуска на Платформе Сбера «Цифровые активы» в карточке соответствующего выпуска, и эмитенты в специальном разделе указывают дополнительную информацию для инвесторов о целях привлечения инвестиций. В некоторых случаях информация указана кратко: «на развитие бизнеса», «привлечение для инвестиционного проекта», «привлечение инвестиций для пополнения оборотных средств» или «тестовый выпуск для анализа привлечения инвестиций» (в последнем случае для того, чтобы показать, почему компания выпускает цифровые финансовые активы на небольшую сумму). В некоторых случаях указывают информацию более подробно: с описанием проекта, на который привлекается финансирование, например, «финансирование энергосервисных контрактов с крупнейшими розничными сетями», «для расширения факторинговых операций и развития бизнеса», «для закупки товара и последующей реализации». Пример можно увидеть на рисунке 5, на котором представлен скриншот карточки выпуска ООО «КУРАНТЫ-АГРОПРОМ»[24].

Рис. 5. Скриншот карточки выпуска (эмитент – ООО «КУРАНТЫ-АГРОПРОМ»)

Очевидно, что по мере расширения рынка предложений цифровых финансовых активов и допуска на него в качестве инвесторов физических лиц для повышения интереса инвесторов к своим выпускам эмитенты будут представлять все более полную информацию о планируемых проектах (конечно, в рамках возможностей, которые будут предоставлять для этих целей операторы информационных систем, так как объем информации для размещения лимитирован).

Законом 221-ФЗ внесено изменение в регулирование вопросов решения о выпуске. Новой частью 1.1 статьи 3 Закона о ЦФА определено, что решение о выпуске может содержать указание на возможность приобретения цифровых финансовых активов только индивидуальными предпринимателями и (или) юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным таким решением. На практике такие выпуски называют «закрытыми», или «адресными». И хотя в информационных системах операторов уже осуществлялись такие выпуски, важным для развития рынка является прямое закрепление в законодательстве такой возможности, тем более она сопровождается установлением специфики размещения решения о выпуске (рассмотрено ниже в данной главе при рассмотрении правил размещения решений о выпуске).

Решение о выпуске цифровых финансовых активов составляется в электронной форме, если иное не предусмотрено Законом о ЦФА. То есть общее правило – составление решения в электронной форме, но Законом о ЦФА могут быть предусмотрены исключения.

Такое исключение предусмотрено Законом 221-ФЗ, который дополнил Закон о ЦФА новой частью 6.2 статьи 3, и данная норма направлена на расширение возможностей использования цифровых финансовых активов при осуществлении внешнеторговой деятельности. Частью 6.2 статьи 3 предусмотрено, что если лицом, выпускающим цифровые финансовые активы, является юридическое лицо, личным законом которого является право иностранного государства, и решение о выпуске цифровых финансовых активов содержит указание на то, что выпускаемые цифровые финансовые активы могут приобретаться только индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным в нем, решение о выпуске цифровых финансовых активов может быть составлено на бумажном носителе. В этом случае решение о выпуске должно быть подписано лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа лица, выпускающего цифровые финансовые активы, или уполномоченным им лицом с указанием даты подписания. После этого решение о выпуске должно быть преобразовано оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, в электронную форму путем сканирования с сохранением его реквизитов и заверено усиленной квалифицированной электронной подписью оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, или усиленной квалифицированной подписью его представителя.

Операторы информационных систем по выпуску цифровых финансовых активов разрабатывают шаблоны решений о выпуске с учетом требований законодательства. Если решение о выпуске составляется в общем порядке в электронной форме, то оно должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью индивидуального предпринимателя, единоличного исполнительного органа юридического лица, выпускающего цифровые финансовые активы, либо уполномоченного ими лица. Право подписывать решения о выпуске уполномоченным лицом – это новелла, предусмотренная Законом 221-ФЗ с учетом практики выпуска цифровых финансовых активов. Так как в крупных компаниях не всегда могут быть оперативно подписаны решения о выпуске единоличным исполнительным органом компании, теперь законодательство предусматривает возможность подписания решений о выпуске уполномоченным лицом.

В случае обеспечения исполнения обязательств, права по которым удостоверены цифровыми финансовыми активами, третьим лицом решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть подписано также усиленной квалифицированной электронной подписью такого лица (в случае, если оно является физическим лицом, в том числе индивидуальным предпринимателем) или усиленной квалифицированной электронной подписью (усиленными квалифицированным электронными подписями) лица (лиц), осуществляющего (осуществляющих) функции единоличного исполнительного органа юридического лица, предоставившего обеспечение, либо уполномоченного им лица, для подтверждения достоверности информации об обеспечении. Возможность подписания решения уполномоченным лицом в случае обеспечения исполнения обязательств – это также новелла, предусмотренная 221-ФЗ для облегчения процессов выпуска цифровых финансовых активов.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов должно быть размещено в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы (при наличии), и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется соответствующий выпуск цифровых финансовых активов. Обращу внимание на то, что законодательство в настоящее время не содержит обязанности размещения решения о выпуске на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, – в случае, если отсутствует сайт, нет необходимости его создавать только для целей размещения решения при выпуске цифровых финансовых активов. Эта новелла предусмотрена Законом 221-ФЗ, который внес соответствующее изменение в часть 6 статьи 3 Закона о ЦФА. Такое уточнение законодательства было принято по итогам анализа практики выпуска цифровых финансовых активов.

Размещенное решение должно находиться в открытом доступе до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед всеми обладателями цифровых финансовых активов, выпущенных на основании этого решения, если иное не предусмотрено Законом о ЦФА.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов может не размещаться в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте лица, выпускающего цифровые финансовые активы, и на сайте оператора информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, если оно адресовано определенному кругу лиц, являющихся индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, и (или) если выпускаемые на основании указанного решения цифровые финансовые активы соответствуют признакам цифровых финансовых активов, приобретение которых может осуществляться только лицом, являющимся квалифицированным инвестором.

Не размещать решение можно только при условии обеспечения оператором информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, к нему доступа следующим лицам:

• Банку России;

• лицам, которые могут приобрести такие цифровые финансовые активы;

• и обладателям таких цифровых финансовых активов до полного исполнения обязательств лица, выпустившего цифровые финансовые активы, перед обладателями таких цифровых финансовых активов.

Решение о выпуске цифровых финансовых активов может быть адресовано неопределенному кругу лиц. В этом случае размещенное в сети Интернет решение признается публичной офертой. Выпуск цифровых финансовых активов на условиях публичной оферты осуществляется в соответствии с федеральными законами. В настоящее время большинство выпусков цифровых финансовых активов адресовано неопределенному кругу лиц и осуществляется на условиях публичной оферты.

Законодательством предусмотрена и другая ситуация, когда решение о выпуске цифровых финансовых активов адресуется определенному кругу лиц.

Возможны два варианта таких ситуаций:

• цифровые финансовые активы, удостоверяющие возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, или удостоверяющие право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, или удостоверяющие права участия в капитале непубличного акционерного общества, – в решении о выпуске в обязательном порядке должно быть предусмотрено, что оно адресовано определенному кругу лиц;

• решение о выпуске цифровых финансовых активов может содержать указание на возможность их приобретения только индивидуальными предпринимателями и (или) юридическими лицами, указанными в таком решении и (или) соответствующими критериям, установленным таким решением, как было ранее упомянуто в данной главе. Примеры таких решений о выпуске рассмотрены в главе «Квалифицированные и неквалифицированные инвесторы».

Глава 7. Реестр пользователей информационной системы. Регистрация пользователей

Общие положения и категории пользователей

Статьей 8 Закона о ЦФА определено, что оператор информационной системы осуществляет ведение реестра пользователей информационной системы в порядке, предусмотренном данной статьей. Оператор информационной системы вправе привлечь для ведения реестра пользователей информационной системы лиц, выполняющих функции узлов информационной системы, а также операторов иных информационных систем.

В реестр пользователей информационной системы в отношении каждого пользователя вносится следующая информация:

• сведения о пользователе информационной системы;

• сведения, необходимые для аутентификации пользователя в информационной системе;

• запись о том, в каком качестве пользователь аутентифицирован в информационной системе (в качестве лица, выпускающего цифровые финансовые активы, обладателя цифровых финансовых активов, оператора обмена цифровых финансовых активов, номинального держателя цифровых финансовых активов, иностранного номинального держателя цифровых финансовых активов).

Указанные сведения вносятся в реестр пользователей информационной системы, в которой осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, на основании документов, необходимых для подтверждения этих сведений. Правила операторов информационных систем содержат порядок ведения реестра, порядок внесения информации и порядок предоставления информации пользователями, при этом регулирование разных операторов может отличаться. Правила операторов информационных систем определяют категории пользователей в системе. Анализ показывает, что подход операторов к решению этого вопроса также может быть различным.

Как правило, в правилах информационных систем выделены следующие категории пользователей:

• эмитент (подробный анализ термина «эмитент» в правилах операторов информационных систем рассмотрен в главе «Выпуск цифровых финансовых активов»);

• инвестор;

• номинальный держатель;

• узел;

• оператор обмена.

Такая категория, как «иностранный номинальный держатель цифровых финансовых активов», пока отсутствует в правилах операторов, так как она введена Законом 221-ФЗ, который был принят только 8 августа 2024 года (более подробно эти вопросы рассмотрены в главе «Использование цифровых прав во внешнеторговой деятельности»).

Однако операторы информационных систем в своих правилах могут определять и другие категории пользователей или использовать другую терминологию для обозначения отдельных категорий. Посмотрим, как эти вопросы решены на примере правил информационных систем некоторых операторов (таблица 9)[25].

Таблица 9

Определение понятия «пользователь» в правилах операторов информационных систем

Как показывает анализ правил, не все операторы информационных систем отдельно выделяют категорию «участник». Посмотрим, как определена данная категория пользователя в правилах информационной системы оператора ООО «Системы распределенного реестра»[26]:

«6.10. Пользователю присваивается статус Участник, в случае если он не является Эмитентом, Владельцем, Узлом, Оператором обмена. Пользователь утрачивает статус Участника с момента приобретения любого другого статуса Пользователя».

Глава 8. Учет и обращение цифровых финансовых активов

Если иное не предусмотрено Законом о ЦФА, цифровые финансовые активы учитываются в информационной системе, в которой осуществляется их выпуск, в виде записей способами, установленными правилами указанной информационной системы (часть 1 статьи 4 Закона о ЦФА).

С учетом введения Законом 221-ФЗ нового понятия – «иностранные цифровые права» – статья 4 Закона о ЦФА дополнена новыми положениями:

«1.1. Банк России вправе установить особенности учета и (или) обращения иностранных цифровых прав, допущенных к обращению в Российской Федерации в соответствии с частью 3.1 статьи 5 настоящего Федерального закона, в том числе определять требования к лицам, которые вправе их приобретать.

1.2. Цифровые права, указанные в части 1.1 настоящей статьи, не могут приобретаться физическими лицами – гражданами Российской Федерации, если иное не предусмотрено нормативным актом Банка России».

Особенности учета и (или) обращения, которые вправе установить Банк России, касаются иностранных цифровых прав.

Правилами информационных систем вопросы внесения и изменения записей подробно урегулированы. Эти вопросы, разумеется, решены правилами каждой информационной системы по-своему, но у них есть много общих положений. Можно выделить следующие виды записей:

• зачисление цифровых финансовых активов;

• переход цифровых финансовых активов;

• блокирование цифровых финансовых активов;

• снятие блокирования цифровых финансовых активов;

• обременение цифровых финансовых активов;

• снятие обременения цифровых финансовых активов;

• погашение цифровых финансовых активов.

Частью 2 статьи 4 Закона о ЦФА определены лица, дающие указания по внесению или изменению записей о цифровых финансовых активах:

• лицо, осуществляющее выпуск цифровых финансовых активов;

• обладатель цифровых финансовых активов;

• номинальный держатель цифровых финансовых активов;

• иностранный номинальный держатель цифровых финансовых активов;

• в случаях, предусмотренных Законом о ЦФА, иные лица или в силу действия, совершенного в рамках сделки, предусматривающей исполнение сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательств, отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий в соответствии с правилами информационной системы, в которой учитываются цифровые финансовые активы.

Посмотрим, как урегулированы эти вопросы правилами оператора информационной системы ПАО «Сбербанк»[30]:

«12.4. Учет ЦФА и совершенных с ними Сделок осуществляется в виде записей в Информационной системе.

12.5. Оператор в Информационной системе обладает возможностью вносить записи (изменения), аннулировать записи (изменения), производить блокирование ЦФА и осуществлять иные действия в случаях, предусмотренных в пункте 20.1.1 Правил, и в иных случаях, когда соответствующее право или полномочие предоставлено ему в соответствии с Законодательством.

12.6. Ограничение или обременение права распоряжаться ЦФА возникает с момента внесения в Информационную систему записи об этом в соответствии с Правилами.

12.7. Записи о ЦФА вносятся или изменяются их Обладателями и(или) иными лицами в случаях, предусмотренных Законодательством.

12.8. Переход ЦФА, ограничения и обременения прав распоряжаться ЦФА считаются состоявшимися или возникшими с момента внесения в Информационную систему записи об этом по указанию Оператора, Эмитентов, Обладателей, иных лиц (в случаях, предусмотренных Законодательством).

12.9. Записи о ЦФА, Сделках с ЦФА вносятся в Информационную систему в виде уникальных идентификаторов.

12.10. Все события, Сделки с ЦФА регистрируются в Информационной системе.

12.11. Внесение (изменение) записей в отношении ЦФА осуществляется после проведения Нодами проверки совершаемой Сделки с ЦФА или иного действия с ЦФА.

Проверка осуществляется в два этапа:

а. на первом этапе Ноды при поступлении запроса на внесение (изменение) записей в отношении ЦФА на основании Сделки с ЦФА или иного действия с ЦФА проверяют корректность и целостность данных записей, включая соответствие Адреса Ключу Токена при совершении Сделок с ЦФА в Информационной системе;

б. на втором этапе Ноды проверяют корректность действий, совершенных на этапе (а) выше, и упорядочивают записи в Блокчейне.

Во избежание сомнений Ноды не проверяют личности сторон Сделки с ЦФА, их полномочия на совершение такой Сделки, правоспособность, а также основания или деловую цель совершаемой Сделки или иного действия с ЦФА. Ноды проверяют исключительно соблюдение Алгоритма подтверждения Сделки с ЦФА, заданного для конкретной Сделки, и соответствие Адреса Ключу Токена при совершении таких Сделок <…>».

Что касается вопросов обращения цифровых финансовых активов, то в соответствии с частью 10 статьи 4 Закона о ЦФА запрещается принимать цифровые финансовые активы в качестве средства платежа или иного встречного предоставления за передаваемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги, а также иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровым финансовым активом товаров (работ, услуг), за исключением двух случаев.

Первый – если такое исключение прямо предусмотрено федеральными законами. И пунктом 6 части 1 статьи 3 Закона о ЦФА определено, что решением о выпуске может быть предусмотрена возможность передачи в оплату выпускаемых цифровых финансовых активов имущественных прав, в том числе цифровых прав.

Закон о ЦФА предусматривает специальные требования для обеспечения реализации данного запрета со стороны оператора обмена. Частью 10.1 статьи 10 Закона о ЦФА установлена обязанность оператора обмена отказать в обеспечении заключения сделок с цифровыми финансовыми активами, совершаемых с нарушением требований части 10 статьи 4 Закона о ЦФА; так же, как и в случае с операторами информационных систем, предусмотрены законодательные требования для обеспечения реализации указанного запрета.

Второе исключение предусмотрено новой частью 11 статьи 4 Закона о ЦФА, которая была в него включена Федеральным законом № 45-ФЗ от 11 марта 2024 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты»[31]